En los últimos días se habla de la sanción que la Agencia Española de Protección de Datos (máximo órgano competente en esta materia en nuestro país) ha interpuesto a la aplicación de mensajería “whatsapp” y a la red social “Facebook”, por intercambiarse información de los usuarios de esta aplicación, a la red social sin consentimiento de los usuarios/afectados.

Los autónomos y empresas que utilizan este medio de comunicación con sus clientes, se arriesgan a ser sancionadas si no se cumplen los siguientes requisitos:

• Debe existir consentimiento explícito entre ámbas partes, donde se acuerda el uso de esta aplicación de mensajería, a través de la cual existe intercambio de información.

• Debe quedar constancia en el Registro de Actividades de Tratamiento el uso de whatsapp, como medio necesario para el correcto desempeño de las funciones y de la prestación completa de los servicios contratados entre ambas partes. 

• Para los grupos de whatsapp, en los que se intercambia información de un usuario entre todos los demás, debe existir autorización de cesión de datos de todos ellos.

La nueva legislación exige al empresario el registro de las jornadas de los trabajadores con contrato a tiempo parcial y ahora también los de jornada completa. En caso de ausencia de registro de jornada diaria, se requerirá a la empresa para el cumplimiento de esta obligación, y podrá extenderse acta por infracción grave del art. 7.5 de la LISOS, con multas a partir de 626 euros y hasta 6.250 euros.

Todas la empresas deben implantar sistemas de control para elaborar y gestionar el registro de la jornada laboral, deben registrar diariamente la jornada de trabajo de sus empleados aunque no se realicen horas extraordinarias (registro que no es necesario conservar una vez terminado el mes).

La Audiencia Nacional ha dictado dos sentencias al respecto que consideran la obligación de registro de la jornada de cada trabajador que establece el artículo 35.5 del Estatuto de los Trabajadores (ET) “A efectos del cómputo de horas extraordinarias, la jornada de cada trabajador se registrará día a día y se totalizará en el periodo fijado para el abono de las retribuciones, entregando copia del resumen al trabajador en el recibo correspondiente” y de acuerdo a la Disposición Adicional Tercera del Real Decreto 1561/1995 los representantes de los trabajadores tendrán derecho a recibir copia de los citados resúmenes de la jornada.

El empresario deberá conservar los resúmenes mensuales de los registros de jornada (con el número de horas mensual totalizadas que deben entregarse al trabajador junto con el recibo de salarios) durante un periodo mínimo de cuatro años, y en caso de incumplimiento de las obligaciones de registro, el contrato se presumirá celebrado a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carácter parcial de los servicios.

El Plan de Control 2016 de la Inspección de Trabajo y de la Seguridad Social está incrementando la revisión de todos los aspectos que tengan que ver con la actividad de la empresa, sus empleados y el horario de funcionamiento, con especial atención a los registros de jornada y cuadrantes de trabajo de trabajadores a tiempo parcial. El Gobierno, a través de la Inspección de Trabajo, pretende evitar el fraude en la realización de horas extraordinarias. Si bien ya en el contrato del empleado a tiempo parcial debe indicarse la distribución de la jornada laboral, el empresario debe cumplir por ley dos obligaciones adicionales a esta indicación, la Realización del cómputo total por mes de horas ordinarias y extraordinarias y entrega de copia del resumen al trabajador junto a su nómina y la conservación de los registros de jornada durante un periodo mínimo de cuatro años.

PLANTILLAS MODELO

REGISTRO JORNADA PARCIAL

REGISTRO JORNADA

La consecuencia fundamental de este régimen de responsabilidad penal, es que obligará a las empresas a tener implantado un sistema de prevención de delitos; para evitar y/o atenuar su responsabilidad penal por los actos de su órgano de administración y empleados y sólo se derivará responsabilidad penal para la empresa cuando esta NO tuviera implantado o NO hubiera funcionado eficazmente, un Sistema de Prevención de Delitos, tales como:

• Delitos contra la intimidad y allanamiento informático (art. 197CP)

• Estafas propias e impropias (art 251 bis CP)

• Insolvencias punibles: alzamientos y concursos punibles (art 261 bis)

• Daños informáticos y hacking (art 264 CP)

• Delitos contra la propiedad intelectual e industrial (art. 288 CP)

• Delitos contra el mercado y los consumidores (art 288 CP). Incluyen a su vez:

• Descubrimiento y revelación de secretos de empresa (art 278 a 280 CP)

• Desabastecimiento de materias primas (art 281 CP)

• Publicidad engañosa (art 282 CP)

• Fraude de inversores y de crédito (art 282 bis CP)

• Facturación fraudulenta (art 283 CP)

• Manipulación de cotizaciones en los mercados (art 184.1 y 2 CP)

• Abuso de información privilegiada (arts. 284.3 y 285 CP)

• Facilitación ilegal de acceso a servicios de radiodifusión y televisión (art 286 CP)

• Corrupción entre particulares y deportiva (art 286 bis)

• Blanqueo de capitales

• Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social (art 310 bis CP)

• Delitos contra los derechos de los ciudadanos extranjeros (art 318 bis CP)

• Delitos sobre la ordenación del territorio (art 319 CP)

• Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente (art 327 y 328 CP)

• Del conjunto de delitos responderá la persona física causante de los mismos, con las penas establecidas en el Código Penal para cada uno de los delitos, tanto administradores, como empleados, diferenciadas en 7 tipos:

• Multas por cuotas o proporcional

• Intervención Judicial (no más de 5 años) a favor de acreedores o trabajadores

• Suspensión de sus actividades (no más de 5 años)

• Disolución de la persona jurídica

• Clausura de locales y establecimientos (no más de 5 años)

• Prohibición definitiva o temporal de realizar en el futuro las actividades en cuyo ejercicio se haya cometida, favorecido o encubierto el delito.

• Inhabilitación (no más de 15 años) para obtener subvenciones y ayudas públicas, para contratar con el sector público y para gozar de beneficios fiscales o de Seguridad Social.

Está siendo grande la repercusión práctica que están teniendo las Sentencias de la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional de 19 de febrero de 2016 y 4 de diciembre de 2015, sobre la interpretación del artículo 35.5 ET y la obligación de llevar a cabo un registro de las horas de jornada diaria que realice cada empleado a fin de poder asegurar un medio de control de la realización de horas extraordinarias. Están proliferando las inspecciones de Trabajo y Seguridad Social al efecto.

La cuestión discutida en la Sentencia nº 207/2015, de la Audiencia Nacional de 4 de diciembre de 2015, dictada en un procedimiento de conflicto colectivo del sector de la Banca, planteado por distintas Secciones Sindicales de la Entidad Bancaria demandada, consiste en dilucidar si la Entidad está obligada legalmente a registrar de forma diaria la jornada de sus trabajadores, a pesar de que puedan no realizarse horas extraordinarias, así como si existe o no la obligación de informar a los representantes legales de aquéllos sobre las horas extraordinarias mensualmente realizadas por la plantilla.

En este sentido, el artículo 35.5 ET establece que “a efectos del cómputo de las horas extraordinarias, la jornada de cada trabajador se registrará día a día y se totalizará en el período fijado para el abono de las retribuciones, entregando copia del resumen al trabajador en el recibo correspondiente”.

Sin embargo, la Sala razona que “si el registro diario de la jornada solo fuera obligatorio cuando se realicen horas extraordinarias, provocaríamos un círculo vicioso, puesto que, para que las horas extraordinarias tengan dicha consideración, es que se realicen sobre la duración máxima de la jornada de trabajo”.

No obstante, debemos esperar al pronunciamiento del Tribunal Supremo en casación, pues no se encuentra ratificada aún esta corriente judicial pero, entre tanto, sí es ciertamente constatable en la práctica la existencia de múltiples Inspecciones de Trabajo con este concreto objeto.

El caso es que la empresa está obligada a llevar el registro diario de la jornada de todos los trabajadores, no sólo de los que tengan contrato a tiempo parcial.

El incumplimiento de esta obligación conllevará sanciones económicas y la falta de registros presumirá que el contrato está celebrado a jornada completa.

La obligación es tanto de llevar un registro diario, como un resumen anual.

Parece oportuno que la empresa tenga un encargado en plantilla que asuma estas funciones o bien utilizar otros medios de registro como un sistema de fichaje.

Los registros de las jornadas de trabajo deberán conservarse por la empresa durante un mínimo de cuatro años.

Se entiende como tal, la cotización simultánea en el régimen general y el de autónomos, también se encuentran en esta situación los trabajadores por cuenta ajena que son a su vez socios de una entidad mercantil con la que mantienen una relación laboral, pero que está en el RETA (régimen especial de trabajadores autónomos), debido a su porcentaje de participaciones en la sociedad. Lo mismo sucede con los administradores societarios.

Los trabajadores que con respecto a las contingencias comunes, hayan cotizado en pluriactividad en el 2014 (tanto las aportaciones empresariales como las del trabajador en el Régimen General, y las efectuadas en el Régimen Especial), por una cuantía igual o superior a 12.245,98€, tendrán derecho a una devolución del 50% del exceso de cotización, con el tope máximo del 50% de las cuotas ingresadas en el RETA.

La cuantía de las cotizaciones cuyo exceso da derecho a la devolución se modifica cada año y se aprueba en los Presupuestos Generales del Estado.

Las solicitudes deben referirse siempre a lo cotizado en el ejercicio inmediatamente anterior o perderemos el derecho a la devolución y el plazo finaliza el  30 de abril de cada año natural.

Un ejemplo práctico

Por cuenta ajena, usted cotiza en el RGSS por una base de 3.000 € al mes. Por tanto, esta empresa va a cotizar un 23,6% por contingencias comunes sobre 3.000 €=708 €. Y usted como trabajador va a cotizar un 4,70% sobre la misma base=141€.

Por cuenta propia, suponiendo que cotice por la base mínima (875,70 € en 2014), pagará mensualmente a la Seguridad Social un 29,8% de esta base = 260,96 €.

Por tanto, cada mes va a cotizar por contingencias comunes un total de 1.109,96 € (708 + 141 + 260,96), en el periodo de un año, sumará 13.319,52 € (1.109,96 x 12).

El exceso de cotización por encima de 12.245,988 euros anuales será de 1.073.54 euros (diferencia entre 13.319,52 € y 12.245,98 €). Luego usted tendría derecho a la  devolución del 50% de este exceso, que en este ejemplo es de  536,77 €.